上市公司员工持股计划与大股东等特定主体“一致行动关系”反证要点｜国信评论

· 第一部分 ·

员工持股计划是指上市公司根据员工意愿，通过合法方式使员工获得本公司股票并长期持有，股份权益按约定分配给员工的制度安排。员工持股计划遵循以中国证监会《关于上市公司实施员工持股计划试点的指导意见》为主导的相关规定。根据公开统计数据显示，2022年A股上市公司合计披露279个员工持股计划，同比增长24.00%。

· 第二部分 ·

根据《上海（深圳）证券交易所上市公司股东及董事、监事、高级管理人员减持股份实施细则》、《上市公司股东、董监高减持股份的若干规定》等规定，大股东、特定股东及董监高股东减持相关规定如下表：

注：未列创投基金减持规定及股东不得减持等情况。

根据《上市公司股东、董监高减持股份的若干规定》（中国证券监督管理委员会公告[2017]9号）第九条、第十一条，《深圳证券交易所上市公司股东及董事、监事、高级管理人员减持股份实施细则》（2017年修订）第八条等规定，减持时，上市公司大股东与其一致行动人所持有的股份应当合并计算，一致行动人的认定适用中国证监会《上市公司收购管理办法》的规定。

如果员工持股计划与控股股东、实际控制人与认定为一致行动关系后，员工持股计划的持股行为可能会受到诸多限制，例如对于控股股东、实际控制人的股份减持要求，同样将适用于员工持股计划，上市公司需要找到《上市公司收购管理办法》第八十三条第（四）项、第（五）项关于构成一致行动关系规定情形的相反证据。

· 第三部分 ·

那么，上市公司拟进行员工持股计划时，如何避免员工持股计划被认定为实控人、董监高、控股股东等主体的一致行动人呢？ 

部分上市公司存在论证其员工持股计划与控股股东、实际控制人不构成“一致行动关系”的案例，包括八菱科技（002592）、福斯特（603806）华自科技等等，具体情况如下：

2018年5月11日，八菱科技发布《第二期员工持股计划（草案）》。其中，公司控股股东、实际控制人顾瑜女士之子参与了该起员工持股计划，且公司控股股东、实际控制人存在为部分员工持股计划持有人提供的借款的情况。

2018年6月6日，律师事务所出具了专项法律意见书，认为八菱科技控股股东、实际控制人与员工持股计划不构成一致行动关系。具体论证如下：

2018年2月9日，福斯特发布《第二期员工持股计划》。其中，公司控股股东福斯特集团存在为部分员工持股计划持有人提供借款的情形。

2018年3月22日，律师事务所出具专项法律意见书，认为福斯特集团与员工持股计划不构成一致行动关系。具体论证如下：

公司控股股东（含其指定的主体） 为拟参与本员工持股计划的员工提供部分借款，但本员工持股计划与公司控股股东、实际控制人不构成《上市公司收购管理办法》规定的一致行动关系，具体原因如下：

本员工持股计划与公司实际控制人、控股股东及其一致行动人保持独立性， 不存在关联关系和一致行动关系。参与本员工持股计划的公司董事、监事、高级管理人员承诺不在员工持股计划管理委员会中担任职务，同时放弃个人在员工持股计划持有人会议中的提案权、表决权，本员工持股计划与公司董事、 监事、高级管理人员不存在一致行动关系。

· 第四部分 ·

根据上述案例，我们理解，关于控股股东、实际控制人与员工持股计划“一致行动关系”认定的反证要点包括：（1）员工持股计划由独立的第三方管理或托管，且该管理方、托管方与控股股东、实际控制人不存在关联关系。（2）员工持股计划明示放弃或不行使其享有的表决权。（3）控股股东、实际控制人对员工持股计划决策事项无重大影响，包括不在管理委员会任职，无法通过员工持股计划持有人会议影响员工持股计划，与管理人、管理委员会、员工持股计划其他持有人没有关联关系。